The problem of a procedural status of some participants of investigative activities organized according to the ruling of the court

Alontseva Elena Yur'evna PhD in Law Associate Professor of the Department of Criminal Procedure at Vladimir Kikot Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia 117437, Russia, g. Moscow, ul. Akademika Volgina, 12 Alontseva.alena@yandex.ru Other publications by this author

В соответствии с Конституцией Российской Федерации права и свободы гражданина являются высшей ценностью и их соблюдение гарантировано государством. Данное конституционное положение обязывает государственные органы и должностные лица признавать и соблюдать их. Ограничение прав допустимо исключительно на основании федерального закона в интересах защиты здоровья, прав и законных интересов иных лиц, а также для обеспечения безопасности личности, общества и государства. При этом наиболее существенно права и свободы могут быть ограничены в ходе уголовного судопроизводства. Решения и процессуальные действия государственных органов и должностных лиц касаются интересов лиц, вовлекаемых в расследование и судебное разбирательство по уголовному делу. Одним из элементов процессуальной деятельности, в результате которой могут быть не только ограничены, но и нарушены права и законные интересы, является производство следственных действий. Для наиболее эффективной и надежной защиты прав и законных интересов лиц, для обеспечения законности при производстве следственных действий, некоторые следственные действия производятся на основании судебного решения. Перечень следственных действий, требующих судебного решения установлен в (ч.2 ст.29 УПК РФ). Несмотря на то обстоятельство, что законодатель установил процессуальный порядок получения судебного решения (ч.1-4 ст. 165 УПК РФ), порядок производства следственных действий в безотлагательных случаях без судебного решения с последующим уведомлением суда (ч.5 ст.165 УПК РФ), процессуальный порядок производства следственных действий (главы 24-27 УПК РФ), общие правила их производства (ст. ст. 164,164.1 УПК РФ), определяющие в том числе круг лиц, принимающих участие в следственных действиях, УПК РФ не регламентирует четко процессуальный статус некоторых лиц, участвующих в следственных действиях. В разделе 2 УПК РФ в числе участников уголовного судопроизводства перечислены не все лица, принимающие участие в уголовном судопроизводстве, в указанном разделе отсутствуют отдельные статьи, определяющие их процессуальный статус. В рамках данной статьи предполагается рассмотрение проблемы уголовно-процессуальной регламентации прав лиц, участвующих в следственных действиях, производимых на основании судебного решения, но не имеющих статуса участника уголовного судопроизводства. Необходимость выяснения данного вопроса связана с тем, что следственные действия, производимые по решения суда, ограничивают конституционные права и свободы граждан. Существенное значение имеет установление круга этих участников и углубленный анализ прав и обязанностей у указанных субъектов, от чего в свою очередь зависит совершенствование правовой регламентации их статуса. Проблема производства следственных действий, требующих судебного решения, проблема участников уголовного судопроизводства и их прав, обязанностей и законных интересов неоднократно затрагивалась в рамках научных исследований, однако проблемы законодательного регулирования статуса участников следственных действий, требующих судебного решения не изучалась отдельно. Права и обязанности лиц, участвующих в следственных действиях, требующих судебного решения должны быть своевременно и качественно обеспечены государственными органами и должностными лицами, осуществляющими судопроизводство. Что гарантирует достижение назначения уголовного судопроизводства. Объектом исследования данной статьи являются общественные отношения, возникающие в досудебном производстве в связи с деятельностью его участников при производстве следственных действий, требующих судебного решения, а также теоретические положения, раскрывающие статус участников рассматриваемых следственных действий. Предмет исследования включает в себя нормы уголовно-процессуального законодательства, регулирующие производство следственных действий, а также судебную практику. Методы исследования, применяемые автором - диалектический метод познания, общенаучный, формально-логический, системно-структурный.

Уголовное судопроизводство построено на основании принципа состязательности сторон, который распределяет участников уголовного судопроизводства на следующие категории: участники со стороны обвинения, участники со стороны защиты, суд и иные участники уголовного судопроизводства. Раздел 2 УПК РФ включает классификацию участников по указанному основанию и их исчерпывающий перечень. Тем не менее анализ отдельных положений уголовно-процессуального закона показывает, что круг лиц, вовлеченных в сферу уголовного процесса гораздо шире, чем они указаны в разделе 2 УПК РФ. Принимая участие в процессуальных правоотношениях, они не имеют процессуального статуса. Данное утверждение основано на следующих положениях закона. В соответствии с ч.1 ст. 119 и ч. 1 ст. 123 УПК РФ, регламентирующими процессуальный порядок заявления, разрешения и рассмотрения ходатайств и жалоб в уголовном судопроизводстве, правом заявить ходатайство либо обратиться с жалобой по уголовному делу наделены иные лица, чьи интересы были затронуты, кроме участников, наделенных соответствующим статусом. Этот факт неоднократно подтверждают и иные нормативные правовые акты, к которым можно отнести некоторые Постановления Пленума Верховного Суда РФ, разъясняющие порядок применения отдельных глав УПК РФ и применение закона в конкретных правоотношениях: Постановление Пленума ВС РФ №11от 1.02.2011 г. «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» ^[1], Постановление Пленума ВС РФ от 10.02.2009 г. № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке ст.125 УПК РФ» ^[2], Постановление Пленума ВС РФ № 26 от 27.11. 2012 г. «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса, РФ, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции» ^[3], Постановление Пленума ВС РФ №19 от 1.06. 2017 г. «О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав и свобод граждан (ст.165 УПК РФ) ^[4].

О наличии проблемы отсутствия процессуального статуса у некоторых лиц, вовлекаемых в уголовное судопроизводство, заявляют и авторы научных публикаций. Смолькова А.В. приводит достаточно обширный перечень участников уголовного судопроизводства, разделяя их по различным группам, среди которых выделяет участников, не названных в разделе 2 УПК, но имеющих процессуальный статус (государственный обвинитель, следователь-криминалист), вторая группа - участники, которые выходят за рамки раздела 2 УПК РФ, вступают в правоотношения в уголовном судопроизводстве, и перечисленные в тех или иных статьях УПК РФ (педагог, психолог, реабилитированный, присяжный, заседатель, секретарь судебного заседания), третья группа участников, вступающих в правоотношения, но не названные в УПК РФ (лица, участвующее проверке сообщения о преступлении, заявитель) и приходит к выводу, что статус этих лиц необходимо определить в законе ^{[8, C.206-207]}. Соболь А.В. среди участников уголовного судопроизводства выделяет лиц, не имеющих юридического интереса к результатам расследования, среди них (специалиста, переводчика), называя лиц, принимающих участие в предъявлении для опознания (статисты). Также предлагает упорядочить их статус, установив права и обязанности лиц, участвующих в качестве статистов в ст.193 УПК РФ ^{[9, C.12]}. Подобные высказывания не лишены смысла. В этой связи поддерживаем высказывание Зелениной О.А., полагающей, что "Процессуальный статус участника должен находиться в фактическом соответствии с его законодательной регламентацией и не может выходить за его рамки" ^{[6, C.39.]} Попытаемся установить стоит ли законодательно установить статус всех лиц, тем или иным образом упоминаемых в УПК РФ, либо принимающих участие в уголовном процессе при производстве следственных действий, требующих судебного решения. Для исследования вышеобозначенного вопроса среди всех участников уголовного судопроизводства, установленных законодателем, выделим непосредственно тех, которые принимают участие в производстве следственных действий, перечисленных в ч.2 ст.29 УПК РФ в соответствии с общепринятой классификацией участников уголовного судопроизводства, определяемой разделением функций в уголовном судопроизводстве.

К ним относятся:

1) следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, орган дознания, начальник подразделения дознания, следователь-криминалист, потерпевший, представитель потерпевшего;

2) подозреваемый, обвиняемый, законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, лицо, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, его законный представитель, защитник;

3) перечень вспомогательных участников уголовного судопроизводства: специалист, переводчик, понятой, не относящихся ни к одной из перечисленных выше групп.

Но это далеко не полный перечень участников следственных действий данной категории, принимающих в них участие. Детальный анализ процессуального порядка следственных действий, о которых идет речь в настоящей статье, позволяют утверждать, что в производстве следственных действий могут принимать участие лица, не имеющие на момент его производства процессуального статуса по расследуемому уголовному делу. На стадии возбуждения уголовного дела в соответствии с ч. 1 ст. 144 УПК РФ в ходе проверки сообщения о преступлении законом предусмотрено производство осмотра места происшествия, местом происшествия при этом может быть жилище и в случае отсутствия согласия проживающих в нем лиц, его производство осуществляется на основании решения суда. Также осмотр жилища в исключительных случаях производится по постановлению следователя, с последующим уведомлением суда в течение 3-х суток с момента его производства. Суд, в судебном заседании определяет правомерность действий следователя, основания и законность указанного следственного действия. На стадии возбуждения уголовного дела участником следственного действия может стать заявитель - лицо, обратившееся в орган внутренних дел с письменным или устным заявлением о преступлении в соответствии со ст.141 УПК РФ, лицо явившееся с заявлением о явке с повинной (ст.142 УПК РФ), а также лицо в отношении которого осуществляется проверка по сообщению о преступлении (ч.1.1 ст.144 УПК РФ). Следует обратить внимание на то, что понятие этих участников в законе отсутствует. Перечень их прав и обязанностей также не установлен. Частично вопрос о наличии прав у указанных лиц разрешен в ч.1.1 ст.144 УПК РФ, согласно которой следователь, дознаватель, орган дознания проводя проверку по сообщению о преступлении разъясняют и обеспечивают возможность участникам проверки сообщения о преступлении воспользоваться рядом прав, таких как не свидетельствовать против самого себя, и иных лиц в соответствии со ст.51 Конституции РФ, пользоваться услугами адвоката, приносить жалобы на действия (бездействие), решения следователя, дознавателя. В соответствии с той же нормой возлагается обязанность не разглашать данные которые стали известны в ходе участия в процессуальных действиях при проверке по сообщению о преступлении. Таким образом эти права применимы и к участникам следственного действия - производства осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц на основании судебного решения. В дополнение к этому справедливо упомянуть Постановление Пленума ВС РФ от 10.02.2009 г. № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке ст.125 УПК РФ» ^[2] в соответствии с которым уточняется перечень лиц, имеющих право обжалования, кроме субъектов, наделенных процессуальным статусом и непосредственно перечисленных в ч. 1 ст.119 УПК РФ. В соответствие с приведенным разъяснением Пленума ВС РФ к таковым лицам отнесены иные лица, чьи права и законные интересы непосредственно затронуты процессуальными действиями и решениями. Среди них назван заявитель, которому отказано в возбуждении уголовного дела. Также полагаем, что в указанном Постановлении Пленума ВС РФ необходимо, наряду с заявителем указать лицо, в отношении которого проводится проверка по сообщению о преступлении, лицо, явившееся с повинной. Указанные участники осмотра жилища действуют только в пределах стадии возбуждения уголовного дела, на следующих этапах уголовного судопроизводства они приобретают статус таких участников уголовного судопроизводства как потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый и в соответствии с этим изменением они наделяются правами и обязанностями, регламентированными соответствующими статьями (42,46,47 УПК РФ). Очевидно, если принмается решение об отказе в возбуждении уголовного дела, их статус не изменяется.

На стадии предварительного расследования перечень следственных действий, производимых по судебному решению гораздо шире. К ним относятся: обыск в жилище, выемка в жилище, осмотр в жилище при отсутствии согласия проживающих в нем лиц,, личный обыск, выемка вещи из ломбарда, выемка, сведений, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, контроль и запись переговоров, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Рассмотрим те из них, для которых характерны участники, не имеющие процессуального статуса: обыск в жилище и выемка в жилище. Порядок производства следственных действий, на основании судебного решения устанавливает право изъятия каких-либо предметов, могущих служить орудиями преступления либо являющихся объектом преступной деятельности. Их изъятие в некоторых случаях происходит у лиц, не являющихся лицами, причастными к совершению преступления, не признанных потерпевшим по уголовному делу, обвиняемым, и не наделенными правами и обязанностями участника в рамках конкретного уголовного дела. Одним из таких участников следственного действия, не имеющим статуса, может являться лицо, которое находится в момент обыска в жилом помещении и у следователя имеются предположения о том, что указанное лицо при себе или на себе, в одежде скрывает какие-либо предметы либо документы, имеющие значение для обстоятельств, которые подлежат установлению и доказыванию. Также к таковым можно отнести собственника или владельца предмета, изъятого и признанного вещественным доказательством по делу, а также лицо, чье имущество повреждено в ходе обыска или выемки в жилище. Более того, отдельно следует упомянуть лицо, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера и законного представителя указанного лица. Понятие этих участников в УПК РФ отсутствует. Обращает на себя внимание то, что в ст.5 УПК РФ дано понятие законного представителя несовершеннолетнего. В отношении законного представителя лица, страдающего психическим расстройством, данное понятие применяется по аналогии. Тем не менее, указанные лица вовлекаются в производство следственных действий и становятся субъектами обжалования его законности. Лицо, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера, не названо среди участников уголовного судопроизводства, однако, в соответствии с ч.1 ст.437 УПК РФ может стать участником следственных действий, если его психическое состояние позволяет на основании заключение эксперта либо на основании медицинского заключения медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях. При этом участие законного представителя указанного лица является обязательным. Перечень его прав и обязанностей установлен в ст.437 УПК РФ. Так права и обязанности лица в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера установлен различными статьями, а определенные из них – это права и обязанности подозреваемого и обвиняемого (ст.46,47 УПК РФ). Изучив их, можно констатировать, что указанные лица наделены правами и обязанностями в уголовном судопроизводстве на всех его этапах. Для единообразного применения закона, полагаем в ст.5 УПК РФ включить п.12.1 ч.1, в котором дать понятие законного представителя лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера: "Законный представитель лица в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера - это один из близких родственников, перечисленных в п.4. ч.1 настоящей статьи, либо представитель органы опеки и попечительства". Заслуживает внимания такой участник следственных действий как следователь-криминалист, который не имеет процессуального статуса, законодателем упоминается всего лишь в одной статье УПК РФ – в ст.5, которая содержит понятие данного участника. Однако, давая понятие следователя-криминалиста, законодатель не включил его в число участников со стороны обвинения, не отвел ему отдельную норму УПК РФ, в которой содержался бы полный объем его полномочий. Следователь-криминалист, является участником уголовного судопроизводства со стороны обвинения он вправе по поручению руководителя следственного органа производить по уголовному делу процессуальные и следственные действия по судебному решению. При каких обстоятельствах и условиях возникает такая необходимость, а также пределы полномочий следователя-криминалиста не разъяснены в УПК РФ. Его правоотношения с другими участниками уголовного судопроизводства требуют уточнения.

Изложенное позволяет утверждать, что речь идет о двух группах:

1) процессуальных участниках, которые не имеют процессуального статуса: лицо, являющееся владельцем предметов, признанных вещественным доказательством, лицо, чье имущество повреждено в ходе обыска или выемки в жилище, лицо, находящееся в помещении, где происходит обыск и который также может подвергаться личному обыску, лицо, проживающее в коммунальной квартире, где происходит обыск, заявитель, лицо, в отношении которого осуществляется проверка по сообщению о преступлении, лицо, явившееся с повинной;

2) лица, чей статус определен, но не нашел должной регламентации: следователь-криминалист, лицо, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, законный представитель лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера.

Представляется уместным привести слова Лупинской П.А., с которой нельзя не согласиться: "В законе, наряду с понятием участники процесса используется понятие и участвующие в деле лица, к которым относятся все субъекты уголовно-процессуальной деятельности, за исключением государственных органов и должностных лиц" ^{[7, C.49]}. Что соответствует тому понятию участников уголовного судопроизводства, которое дано законодателем в п. 58 ст.5 УПК РФ: лица, принимающие участие в уголовном процессе. Несмотря на неконкретность понятия данного законодателем, его буквальное понимание могло бы разрешить существующую проблему считать участником то или иное лицо, вовлекаемое в производство следственных действий, либо относить их к лицам, участвующим в деле. В связи с тем,что перечень участников, который дан в главах 4-8 УПК РФ, общепринято считать исчерпывающим, справедливо полагать, что все остальные - это лица участвующие в следственных дествиях.

Некоторые авторы научных публикаций объясняют отсутствие некоторых лиц, принимающих участие в уголовном судопроизводстве в разделе 2 УПК РФ именно как участников, тем что роль этих субъектов правоотношений второстепенна, в связи с чем отсутствуют специальные нормы, устанавливающие их правомочия ^{[8, С.65]}. Другие склонны полагать, что несмотря на кратковременность участия некоторых лиц в производстве процессуальных действий, уголовно-процессуальный закон должен оговорить процессуальное положение каждого, кто вовлекается в уголовное судопроизводство ^{[5, С. 106]}. Мы склонны согласиться с первой точкой зрения. Полагаем, что отсутствие в перечне участников уголовного судопроизводства кого либо из названных лиц, не лишает их права вступать в правоотношения и являться субъектами определенных прав и обязанностей. Расширять перечень участников уголовного судопроизводства нецелесообразно по той причине, что это приведет к излишнему раздуванию этого перечня, загроможденности всего уголовного процесса и затруднит порядок применения отдельных норм УПК РФ. Этот вывод относится и к участникам следственных действий, требующих судебного решения. Отсутствие отдельной статьи, посвященной какому-либо лицу никак не ограничивает возможность защиты прав и законных интересов. Данное утверждение основано на проведенном выше исследовании норм уголовно-процессуального законодательства и разъяснениях Постановления Пленума ВС РФ. Считаем, что исключение касается следователя-криминалиста. Ст. 38 УПК РФ необходимо дополнить отдельными частями, устанавливающими конкретные полномочия следователя-криминалиста.

Также, суммируя вышеизложенное, полагаем, что следователь обязан разъяснить следующие права и обязанности лицам, не имеющим процессуального статуса и принимающим участие в следственных действиях, требующих судебного решения:

1) знать о процессуальном порядке производства следственного действия;

2) право воспользоваться ст.51 Конституции РФ;

3) право делать замечания и заявления о порядке производства следственного действия, подлежащие обязательному занесению в протокол следственного действия;

4) право на обжалование и порядок обжалования;

5) право иметь адвоката;

6) право заявить ходатайство о даче показаний;

7) право о применении мер безопасности;

8) обязанность не разглашать данные, ставшие известными в ходе проверки сообщения о преступлении или в ходе предварительного следствия;

9) обязанность являться по вызову следователя, дознавателя, суда.

.