Trust property participation certificate as a corporate uncertified security in the Law of Mexico

Lukoianov Nikita Viktorovich Lecturer at the Department of International Private and Civil Law of MGIMO 119602, Russia, g. Moscow, ul. Prospekt Vernadskogo, 76 nikitaluk.mimun@gmail.com Other publications by this author

Развитие рынка ценных бумаг и либерализация правового регулирования отношений по привлечению финансирования участниками рыночных отношений приводит к появлению новых видов корпоративных бездокументарных ценных бумаг. К разряду таких ценных бумаг в Мексике относятся сертификаты участия в доверительной собственности (исп. certificados de participación).

Сертификаты участия в доверительной собственности являются корпоративными бездокументарными ценными бумагами, выпускаемыми на основании учрежденной доверительной собственности. Эмиссия такого вида ценных бумаг не предусмотрена действующим правом Российской Федерации.

Правовая система Мексики в целом относится к романо-германской правовой семье, входя в ее обособленную латиноамериканскую группу. Как и у многих других государств этой группы, она сформировалась на основе четырех правовых культур: индейской, испанской, французской, итальянской и англо-американской^[1]. Этот факт очень важен для понимания природы сертификатов участия.

Изначальной основой права являлась система социального регулирования коренного населения, представленная обычаями. Колониальное владычество Испании привело к утверждению на территории этого латиноамериканского государства романо-германского правового мышления и римского права, заимствованного Испанией.

С обретением независимости Мексики в 1821 году мексиканские юристы начали создавать собственное право, но не на основе правовой системы бывшей метрополии, а на базе передовых завоеваний французской буржуазной революции и воззрений итальянских юристов. Так, первый торговый кодекс Мексики 1854 года был разработан по образу и подобию французского торгового кодекса 1807 года. Аналогичная ситуация сложилась и с федеральным гражданским кодексом Мексики 1870 года, который следовал модели Кодекса Наполеона 1804 года. А Общий закон о ценных бумагах и кредитных операциях (исп. Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito)^[2] был вдохновлен трудами итальянских юристов.

Однако дальнейшее развитие двусторонних экономических отношений с ближайшим соседом – Соединенными Штатами Америки – привело к заимствованию правовых институтов англо-американского права, в том числе института траста (англ. trust) – доверительной собственности – в Мексике названного фидеикомис (исп. fideicomiso). Следует отметить, что в России отсутствует институт доверительной собственности, в связи с чем выпуск таких ценных бумаг, как сертификаты участия в доверительной собственности не возможен.

Фидеикомис в мексиканском праве не является аналогом римского института «фидеикомисса» (лат. fideicommissum, от лат. fides – «доверие» и лат. committere – «вверять» – вид завещания в римском праве, в котором завещатель поручал наследнику выполнить оговоренные действия в пользу третьего лица, которое обычно не имело пассивной завещательной способности^[3]). Однако этот институт как и древнеримская фидуция (лат. fiducia – «надежность, акт, основанный на доверии» – сделка, по которой одна из сторон – доверенное лицо (фидуциар) – при получении от другой стороны - доверителя (фидуцианта) – вещь в форме манципации или в силу in jure cessio принимает на себя обязательство пользоваться вещью для достижения определенной цели, и, по общему правилу, возвратить ее по достижению этой цели^[4]).

В широком смысле, доверительная (фидуциарная) сделка – это «любая сделка, основанная на доверии, которое вселяет в нас другое лицо»^[5]. Любое отношение связанное с существованием долга или кредита, является отношением, построенном на доверии (лат. credere - верить), что стороны правоотношения выполнят свои обязательства.

Мексиканское право разрешает заключение любых сделок, в том числе фидуциарных, которые не противоречат публичному порядку и добрым нравам (ст. 1831 Федерального гражданского кодекса Мексики).

Институт доверительной собственности был системно введен в правопорядок Мексики в 1932 году с принятием Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях. Фидеикомис в Мексике полностью заимствован из права США. В пояснительной записке к закону приведены следующие доводы для введения этого института: «Хотя введение зарубежных юридических институтов несет в себе опасности, Общий закон о ценных бумагах и кредитных операциях вводит регулирование доверительной собственности, потому что уже с 1926 года Общий закон о кредитных организациях разрешил существование подобных правоотношений. В рамках нашей правовой действительности детальное регулирование доверительной собственности позволит увеличить количество инструментов для функционирования нашей экономики. Новый закон разрешает учреждение только прямовыраженной доверительной собственности. Доверительными собственниками могут выступать только специальные лица. Настоящий закон вводит правовое регулирование данного института, чтобы избежать рисков, которые мексиканское законодательство пыталось избежать, полностью запрещая доверительную собственность»^[6]. Собственно, на момент разработки и принятия закона, доверительная собственность в Мексике, привнесенная, прежде всего, американскими банками, уже существовала, однако правовое регулирование данных правоотношений отсутствовало. Следовательно, законодатель лишь урегулировал существующие экономические отношения, а также создал механизмы для защиты прав и законных интересов сторон этих отношений.

Статья 381 Общего закона о ценных бумагах и кредитных операциях устанавливает, что в силу доверительной собственности учредитель передает доверительному собственнику имущество или правовой титул на вещь, вещи или права для достижения доверительным собственником определенных законных целей.

Мексиканские юристы не имеют единой позиции относительно природы доверительной собственности. В то время как одни считают это простым договором поручения (доверительный собственник как поверенный выполняет поручения учредителя доверительной собственности (доверителя) – например, Ricardo Alfaro^[7]), другие считают его имуществом, переданным на управление фидуциару (доверительное управление без перехода права собственности от учредителя – например, Francisco Estrada Magallón^[8]), третьи - обремененным имуществом (имущество направлено на выполнение определенной цели и специальное лицо управляет этим имуществом для достижения поставленной цели – например, Salvador Mondragón Guerra^[9]). Помимо перечисленных, существует точка зрения, в соответствии с которой доверительная собственность является институтом sui generis (Javier Arce Gargollo^[10]).

Действительно, доверительная собственность была введена в правопорядок Мексики «как есть» (англ. as is) из права США. Поэтому увязывать ее с существовавшими континентальными институтами и теориями и встраивать ее в существующие правовые рамки, сопоставляя похожие черты разных правовых явлений, нецелесообразно.

Доверительная собственность – это автономный правовой институт мексиканского права, в соответствии с которым одна сторона (фидеикомитент, доверитель, учредитель доверительной собственности – исп. fideicomitente) учреждает на основе своего имущества в пользу выгодоприобретателя (исп. fideicomisionario, beneficiario) доверительную собственность и назначает доверительного собственника (исп. fiduciario).

Общий закон Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях устанавливает, что доверительная собственность должна существовать к моменту выпуска сертификатов участия, причем возможность выпуска таких ценных бумаг должна быть предусмотрена в документе об учреждении доверительной собственности.

Эмитент получает предварительное экспертное заключение об оценке стоимости имущества, передаваемого в доверительную собственность. Если в доверительную собственность передается движимое имущество, то оценка проводится Государственным кредитным обществом «Насьональ Финансиера» (Nacional Financiera, SNC), а если недвижимое имущество, то Государственным банком публичных работ и услуг. При оценке принимается во внимание рыночная стоимость объекта, а также его амортизация (статьи 228.B и 228.H Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).

Стоит указать, что сертификаты являются движимыми вещами, хотя имущество, на которое установлена доверительная собственность, может являться недвижимостью. Как корпоративные бездокументарные ценные бумаги такие документы могут предоставлять собственникам различные права: право на получение фиксированной денежной выплаты (например, погашаемые сертификаты); денежная выплата с доход от капитала – процент от вложенных средств и успешности бизнеса; собственности или долевого участия, в случае если сертификаты выпускаются на доверительную собственность, учрежденную на движимые или недвижимые вещи.

Сертификаты участия выпускаются в именной форме, а их номинальная стоимость должна быть пропорциональна 100 песо. В рамках одного выпуска сертификаты участия должны предоставлять владельцам одинаковые права (ст. 228.L Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях). Выпускаемые на бумажном носителе сертификаты участия подлежат обязательному депонированию и учитываются в виде записей по счетам депо.

Статья 228.N Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях Сертификаты участия содержат следующие реквизиты: имя, гражданство и место жительство собственника; указание того, что это сертификат участия; вид сертификата (обыкновенный или на недвижимое имущество); указание эмитента и собственноручная подпись уполномоченного должностного лица эмитента; дата выпуска; объем выпуска, а также количество и номинальная стоимость сертификата; минимальная доходность, если она предусмотрена; срок и порядок для выплаты прироста имущества; место и форму платежа; указание об обеспечении, в случае его наличия; место и дата принятия решения об эмиссии, а также дата и номер регистрации решения в торговом реестре; подпись общего представителя владельцев сертификатов.

Общий закон Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях предусматривает, что сертификаты участия предоставляют владельцам пропорциональную часть прироста или дохода от ценных бумаг, прав или имущества, которые переданы в безотзывную доверительную собственность, или право на пропорциональную часть от чистой стоимости, полученной от продажи данного имущества.

В случае погашения сертификатов участия посредством проведения розыгрыша, он проводится в форме, на условиях и с последствиями, предусмотренными для погашения облигаций (ст. 228.P Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).

Существуют следующие виды сертификатов:

Обыкновенные и на недвижимость (исп. ordinaries – исп. inmobiliarios). Обыкновенные сертификаты участия выпускаются при учреждении доверительной собственности на движимое имущество. В случае, учреждения доверительной собственности на недвижимое имущество, выпускаются сертификаты участия на недвижимое имущество (ст. 228.D Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).

Фидуциарными сертификатами участия являются сертификаты участия, выпущенные доверительным собственником с предварительного согласия общего представителя владельцев сертификатов участия для финансирования проектов, направленных на улучшение свойств или увеличение стоимости объекта доверительной собственности. Фидуциарные сертификаты участия должны быть погашены до погашения основных сертификатов участия.

Погашаемые и непогашаемые. Погашаемые сертификаты участия предоставляют право на пропорциональную часть прироста соответствующего имущества, а также право на возмещение своей номинальной стоимости при погашении (ст. 228.J Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).

Непогашаемые сертификаты участия предоставляют своим владельцам только право на получение пропорциональной части чистого дохода при продаже объекта доверительной собственности (ст. 228.K Общего закона Мексики о ценных бумагах и кредитных операциях).

В ближайшее время в Российской Федерации невозможно реализовать эмиссию сертификатов участия в доверительной собственности в связи с тем, что правовая система России не восприняла институт доверительной собственности, а договор доверительного управления не создает режим имущества, который гарантирует возникновение имущественных прав, удостоверяемых ценными бумагами.

Налаживающиеся связи России и стран Латинской Америки являются фактором, который приводит к необходимости проявлять больший интерес к частному праву этих стран для обеспечения законных интересов отечественных инвесторов. Поэтому рассмотрение правового регулирования акций по праву Мексики, являющихся корпоративными ценными бумагами, представляет не только интересный для цивилистического исследования, но и обладает чисто практической пользой для защиты прав российских граждан.

Представляется, что право Мексики, основывающееся на традициях французского гражданского кодекса, восприняло институты американской юридической техники и включило в действующее законодательство понятие доверительной собственности, в связи с чем в торговом обороте Мексики появилась возможность эмитировать сертификаты участия в доверительной собственности.