When concluding an international contract for the sale of goods between Russian and English or American companies, Anglo-American law may be chosen as applicable to the contract. The general direction of the legal regulation of warranty relations (guarantee of the legal purity of the ownership of the goods sold, guarantee of the quality of the goods) in the purchase and sale transaction under Anglo-American law has no fundamental differences compared to the Russian legal order. The differences mainly come down to a more detailed elaboration of the regulation of these relations, as well as to the approach of regulating the seller's liability for breach of guarantees under Anglo-American law. The purpose of this article is to study the regulation of guarantees in a purchase and sale transaction in relation to the goods being sold under the law of England and the USA, as well as to identify features that it is recommended to pay special attention to the Russian counterparty when concluding an international contract for the sale of goods under the law of England or the USA.

Petrusha Anastasiya Aleksandrovna 123995, Russia, Moscow, ulitsa Sadovaya-Kudrinskaya, d.9 salve77@yandex.ru Other publications by this author

Подход к правовому регулированию гарантийных отношений в законодательстве стран англо-американской и континентально-европейской систем права не имеет принципиальных различий, в то же время в англо-американском праве в отличие от континентального, детальному регулированию гарантий уделено значительно больше внимания. В данной статье анализируется правовое регулирование гарантийных отношений в сделке куппли-продажи с позиций права Англии и США (Целью настоящей статьи не является рассмотрение гарантийных отношений в сделке купли-продажи с участием потребителя, и в основном ставится акцент на отношениях между предпринимателями, поскольку это позволяет рассматривать анализируемые в статье положения зарубежного законодательства с точки зрения применимости их при заключении договора международной купли-продажи товаров.).

Перед тем, как перейти к рассмотрению регулирования гарантийных отношений, остановимся на видах договорных условий в праве Англии и США. В англо-американском праве, в зависимости от оснований возникновения, различают прямо выраженные условия (express terms), т.е. условия, о которых стороны договорились в договоре; и подразумеваемые условия (implied terms), предусмотренные законом как включенные в договор. Кроме того, в зависимости от предоставляемых средств правовой защиты, в случае нарушения того или иного договорного условия судебной практикой была выработана классификация договорных условий на простые условия или гарантии (warranty) и основные (condition) (В российской правовой доктрине для перевода термина “condition” используют также понятие «существенное условие». Однако, автору настоящей статьи такой перевод представляется не вполне корректным. Поэтому далее “condition” переводится как «основное условие». Такой перевод предложен Г.С. Васильевым, как справедливо им указывается: «Предложение В.М. Телицина переводить слово “condition” как «существенное условие» не может быть принято потому, что ориентирует нас на условия, необходимые и достаточные для заключения договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Между тем понятие “condition” имеет совсем иной смысл...».)^[1]. В случае нарушения основного условия покупатель имеет право предьявить иск о расторжении договора со взысканием причиненных нарушением убытков, в случае нарушения гарантии – только иск о взыскании убытков.

Так, согласно английскому Закону о купле-продаже товаров 1979 г.^[2] (далее – «Закон 1979 г.») нарушение основного условия (condition) дает право отказаться от принятия товаров и считать договор расторгнутым (п. 3, 4 ст. 11 Закона 1979 г.). При нарушении гарантии, поскольку речь уже идет о вспомогательных условиях, можно потребовать только возмещения убытков, но нельзя отказаться от товара и считать договор расторгнутым (п. 3 ст. 11 Закона 1979 г.).

В то же время, в некоторых случаях нарушение основного условия должно рассматриваться как нарушение гарантии. Так, например, если договор неделим и покупатель принял товары или их часть (п. 4 ст. 11 Закона 1979 г.), или если нарушение основного условия является незначительным, и со стороны покупателя было бы неразумно отказываться от товара, то, если иное не вытекает из договора или намерения сторон, нарушение основного условия должно рассматриваться как нарушение гарантии.

В любом случае, является ли обязанность по договору купли-продажи основным условием (condition) или гарантией (warranty), в каждом конкретном случае зависит от толкования договора; и обязанность может быть основным условием (condition), хотя бы и была названа в договоре гарантией (warranty) (п. 3 ст. 11 Закона 1979 г.).

К этой же классификации подразумеваемых условий английская правовая доктрина относит «непоименованные» (innominate) условия (однако, английский суд может отнести их и к прямо выраженным условиям), средства правовой защиты от нарушения этих условий поставлены в зависимость от степени серьезности нарушений.

Стороны договора купли-продажи в принципе свободны в том, чтобы исключить или изменить подразумеваемые условия, предусмотренные Законом 1979 г., соблюдая положения Закона о недобросовестных условиях договора 1977 г., который, следует отметить, не применяется к международной купле-продаже товаров.

Поскольку общее право, в отличие от правопорядков стран континентальной Европы, рассматривает договор в принципе как гарантийное обязательство, то в общем праве нет необходимости в специальном регулировании ответственности за недостатки исполнения принятых на себя договорных обязательств (например, за поставленный дефектный товар). Для англо-американских юристов иски из нарушения гарантий относятся ко всем другим искам из нарушения договора, в том числе к тем, причиной которых является нарушение гарантий. Поскольку для утверждения того, что договор был нарушен, важно лишь, что не соблюдена взятая на себя должником гарантия, продавец дефектных товаров должен, независимо от своей вины, возместить убытки, который понес покупатель, приобретя эти некачественные товары^[3].

Как обращают внимание Цвайгерт К., Кётц Х., в настоящее время английские юристы понимают весь формализм понятий «гарантии» (warranty) и «существенное условие» (condition), что в принципе не позволяет реально с необходимой долей достоверности определить, какие положения договора являются существенными, а какие нет^[4]. Поэтому в США во Втором своде договорного права (Restatement of Contracts, Second) 1981 г. (представляет собой одну из серий систематизаций (Restatements of the Law), разработанных Американским институтом права. Является сборником правовых принципов, правил и обычаев, созданным для лучшего понимания договорного права судьями и другими юристами.)^[5] уже не используются эти понятия и предусматривается возможность иска о возмещении убытков из «нарушения договора в целом» (“total breach”), если неисполнение является существенным, и при этом потерпевшая сторона имеет право отказаться от своих еще не выполненных обязательств^[5].

Гарантия юридической чистоты права собственности

Первая разновидность гарантии относится к правовому режиму продаваемой вещи. Гарантия юридической чистоты права собственности на продаваемый товар – неотъемлемая составляющая сделки купли-продажи. Смысл данной гарантии сводится к тому, что покупателю гарантируется такой режим продаваемой вещи, который позволит ему спокойно владеть, пользоваться и распоряжаться приобретенной вещью. Такие гарантии также называются гарантиями от недостатков в праве.

В Англии до конца XIX в. продавец не отвечал за дефекты в праве собственности, поскольку действовал принцип «пусть покупатель будет осмотрителен» (caveat emptor)^[6]. Затем суды в своих решениях сделали несколько исключений из этого правила и, наконец, эти исключения стали правилом, нашедшем свое воплощение в Законе 1979 г.^[7] Так, в п. 1 ст. 12 предусматривается, что в договоре купли-продажи имеется подразумеваемое условие о том, что в случае продажи (sale. В английском Законе о купле-продаже товаров 1979 г. предусматривается следующее определение договора купли-продажи: «Договор купли-продажи товаров – это договор, по которому продавец передает или соглашается передать право собственности на товар покупателю за денежное предоставление, именуемое ценой» (п. 1 ст. 2). Эта же статья в зависимости от того, когда переходит к покупателю право собственности на товар, разграничивает продажу (sale) и соглашение о продаже (agreementtosell). Если собственность переходит к покупателю в момент заключения договора, договор называется продажей (sale). Если переход права собственности на товары стороны перенесли на будущее время, или переход права собственности поставлен в зависимость от наступления какого-либо условия, договор именуется соглашением о продаже (agreementtosell). При этом договор купли-продажи» (contractofsale) имеет значение, как «продажи» в смысле договора, переносящего собственность в момент заключения, так и «соглашения о продаже».) продавец имеет право продать товар, а в случае соглашения о продаже (agreement to sell) он будет иметь такое право в тот момент, когда должно перейти право собственности (when the property is to pass). В договоре купли-продажи также имеется подразумеваемое условие о том, что (a) товары свободны от каких-либо обеспечений или обременений (charge or encumbrance), о которых покупатель не был извещен или не знал до заключения договора, и останутся свободными до момента, когда должно перейти право собственности на товары, и (b) покупатель будет спокойно владеть товаром, если только не будет потревожен собственником или другим лицом, управомоченным в силу обеспечения или обременения, о котором сообщено или которое известно (п. 2 ст. 12).

Условие о том, что продавец гарантирует, что имеет право собственности на то, что собирается продавать, является основным условием (condition) (п. 5A ст. 12), а о том, что товар должен быть свободным от обременений и о «спокойном владении покупателя» - гарантией (warranty).

При нарушении условия о том, что продавец имеет право продавать товар, покупатель вместе с расторжением договора купли-продажи может потребовать возврата уплаченной денежной суммы. Это средство правовой защиты по возврату уплаченных за товар денежных средств, которое может быть применено в случае нарушения п. 1 ст. 12, именуется иском о деньгах, имевшихся и полученных (action for money had and received)^[8]. Покупатель не может быть лишен своего права на возврат покупной цены даже в случае, если качество товара существенно ухудшилось вследствие естественного износа, и возвращение сторон в первоначальное положение в полной мере невозможно. В данном случае покупатель может полностью вернуть себе уплаченную цену за товар ввиду отсутствия встречного предоставления (failure of consideration), поскольку покупатель не получил то, за что заплатил (Решением, которому последовали английские суды в других судебных дела по этому вопросу, было решение по делу Rowland v. Divall. ^[1923] 2 K.B. 500. Так, лорд-судья Аткин (Atkin) по этому делу отметил: «Мне кажется, что здесь было полное отсутствие встречного предоставления, то есть покупатель не получил никакой части того, за что он уплатил цену. Он заплатил деньги, чтобы получить собственность, но не получил ее. Это верно, что продавец передал ему de facto владение, но продавец не имел права на владение, а следовательно, не мог перенести его на покупателя».) ^[9].

Принимая во внимание относительную справедливость этого правила, т.к. покупатель может получить обратно всю сумму уплаченной покупной цены за товар, реальная цена которого в связи с естественным износом уменьшается (например, использование автомобиля в течение года) Комитет по правовой реформе (Law Reform Committee) предлагал его изменить. Предложение сводилось к тому, чтобы ограничить покупателя, и чтобы он при таких обстоятельствах мог возместить не более чем действительный причиненный ему ущерб, учитывая любую выгоду, которую он мог получить от использования товара в то время, когда товар находился в его владении^[10]. Однако, в итоге это предложение не было закреплено в Законе 1979 г., и Комитет оставил эту задачу судебной практике^[11].

До 1973 г. в английской правовой доктрине велись существенные дискуссии, может ли подразумеваемое условие о том, что продавец гарантирует, что имеет право собственности на продаваемый товар, быть исключено прямо выраженными условиями договора. С принятием Закона о поставке товаров 1973 г.^[10], и далее в п. 3 ст. 12 Закона 1979 г. появилось положение в соответствии с которым, «из договора купли-продажи или сопутствующих ему обстоятельств» может стать «очевидным намерение сторон, что продавец должен передать только такое право собственности, какое он или третье лицо могут иметь». Эта норма может относится к ситуации, когда продавец имеет в виду передать право собственности с обременениями, а возможно, и распространяется на случаи, когда полагают, что право собственности на товар является сомнительным или неопределенным^[12]. В договорах, к которым применяется п. 3, подразумевается гарантия того, что покупатель до заключения договора был извещен обо всех обеспечениях и обременениях, известных продавцу и не известных покупателю (п. 4 ст. 12).

В американском праве также предусмотрено правило о том, что продавец гарантирует, что передаваемое право собственности является юридически действительным, а передача правомерна, и что товары свободы от любых обременений и притязаний со стороны третьих лиц. Эта гарантия может быть исключена только очевидными обстоятельсвами или прямо выраженными условиями договора (ст. 2-312 Единообразного Торгового Кодекса США (ЕТК)^[13]. И если третье лицо подает иск на взыскание имущества в виду того, что оно принадлежит ему на основе обеспечительного интереса по договору с собственником имущества, независимо от того действительно ли право собственности было обременено, гарантия юридической чистоты права собственности считается нарушенной, и покупатель имеет право подать иск на взыскание убытков.

Так, в деле Frank Arnold Contractors v. Vilsmeier Auction Company^[14], поскольку третье лицо подало иск о взыскании имущества на основании обеспечительного интереса (security interest) по договору займа, суд решил, что не имеет значения действительно ли третье лицо не отказывалось от своего обеспечительного интереса, сам факт сомнений в юридической чистоте переданного покупателю права собственности создал «облако» на титуле (a cloud on the title). Поэтому независимо от того, действительно ли право собственности было обременено, сомнительность юридической чистоты права собственности приводит к нарушению гарантии.

В новой редакции ст. 2 ЕТК, принятой в 2003 г., ст. 2-312^[15] была изменена и официальный комментарий к этой статье о том, что нарушение законной гарантии передачи титула имеет место, если продажа товара в неразумной степени вовлекает покупателя в судебное разбирательство из-за возможного наличия у третьего лица требования или имущественного интереса в отношении продаваемого товара - стал нормой. Однако, ни один из штатов не принял в настоящий момент новой редакции ст. 2 ЕТК.

Гарантия качества товара

Другой разновидностью гарантии является гарантия от недостатков в товаре. В Законе 1979 г. предусматривается подразумеваемое основное условие соответствия товаров их описанию (implied condition that the goods will correspond with their description) в случае, если продажа товаров производится по описанию (sale of goods by description) (п. 1 ст. 13). Если товары продаются как по образцу, так и по описанию, товары должны соответствовать и образцу, и описанию (п. 2 ст. 13). Следует рассмотреть, почему условие соответствия товаров их описанию подразумеваемое, а не прямо выраженное, и что означает продажа товаров по описанию.

Ответы на эти вопросы могут быть найдены в истории английского права купли-продажи, до его кодификации. В ранних судебных решениях в отношении ответственности продавца за качество продаваемого товара прослеживается разграничение между продажей индивидуально-определенных вещей и продажей товаров по описанию. При продаже индивидуально-определенных вещей (например, при продаже лошади или другого средства передвижения) покупатель мог проверить товар и при его покупке полагался на свою оценку, поэтому действовал принцип «пусть покупатель будет осмотрителен» (caveat emptor). При покупке же товара с общими родовыми признаками, качество товара могло быть удостоверено только его описанием в договоре, в соответствии с которым эти товары и продавались. Поэтому было крайне важно, чтобы в случае купли-продажи вещей с общими родовыми признаками продавец был обязан предоставить товар, который бы точно соответствовал его описанию в договоре, и если этого не произойдет, чтобы покупатель имел право отказаться от товаров^[16].

С принятием Закона о продаже товаров в 1893 г. появились новые концепции, подразумеваемые условия, предусмотренные Законом явились первым шагом по направлению к частичному отказу от принципа caveat emptor. Затем в отношениях с потребителями принцип caveat emptor был заменен на принцип «пусть продавец будет бдителен» (caveat venditor), однако, в других областях английского права, например, в области купли-продажи недвижимости, этот принцип остается по-прежнему широко распространенным^[17].

Для того, чтобы покупатель мог отказаться от товаров, не соответствующих их описанию в договоре, если их индивидуализация основывалась на контрактном описании, сэр Маккензи Чалмерс (Mackenzie Chalmers), составитель Закона о продаже товаров 1893 г., сделал подразумеваемое условие о соответствии товара его описанию одним из двух основных подразумеваемых условий (condition) (другим основным условием было условие о продаже по образцу, что сейчас предусмотрено в п. 2 ст. 15 Закона 1979 г.). Это позволило наряду с возмещением убытков требовать расторжения договора в случае нарушения этой подразумеваемой гарантии. Все остальные подразумеваемые условия (даже условие о юридической чистоте права собственности) были гарантиями (warranties), а покупателю была предоставлена возможность прямо определить в договоре, какие из условий будут являться основными. Однако, при прохождении законопроекта в парламенте большинство подразумеваемых гарантий стали основными условиями^[16].

Первоначально существовавшее разделение между продажей индивидуально-определенных вещей (sale of specific goods) и продажей товаров по описанию (sale of goods by description), где в качестве разделяющего критерия был тип товара – индивидуально-определенная это вещь или товар с общими родовыми признаками, сдвинулось в сторону более широкого толкования продажи товаров по описанию, где не только товары с общими родовыми признаками, но и индивидуально-определенные вещи могли быть проданы по описанию, содержащемуся в договоре. Определяющим стал не тип товара (индивидуально-определенная это вещь или с родовыми признаками), а факт того, использовалось ли описание в договоре для идентификации проданной вещи, или же описание товара в договоре имело вспомогательных характер для продажи.

Согласно английской правовой доктрине, продажа товаров по описанию может быть представлена в виде следующих ситуаций:

¾ покупатель не видит товар до покупки и полагается на описание товара, данное продавцом;

Так, в деле Arcos Ltd v. EA Ronaasen & Son (одно из двух классических дел по гарантии соответствия товара его описанию) ((1933) AC 470.), при поставке древесины из России, стороны включили в договор условие о том, что доски должны быть толщиной в половину дюйма (С 1958 г. один английский дюйм равен 2,54 см. В 1933 г. 1 дюйм был равен 2,5399950 см.). Проверив поставленный товар, покупатель обнаружил, что доски были толще, чем половина дюйма, хотя и не более, чем 9/16 дюйма. Суд решил, что покупатель имеет право отказаться от товара, поскольку он не соответсвует описанию, содержащемуся в договоре.

¾ покупатель видел товар, но полагался на его описание, содержащееся договоре, а не на то, что видел, и несоответствие товара его описанию не было столь очевидно для покупателя;

Такое может произойти в случае, например, если на аукционе продается стол, представленный как работа 17 века, а в действительности оказывается, что стол датируется 18 веком. Покупатель в данном случае также может отказаться от товара.

¾ упаковка товара иногда может быть частью его описания.

Другим классическим делом по гарантии соответствия товара его описанию, является дело Re Moore & Co Ltd and Landauer & Co’s Arbitration ((1921) 2 KB 519. Несмотря на то, что дело Arcos Ltd v. EA Ronaasen $ Son и дело Moore & Co Ltd and Landauer & Co’s Arbitration являются классическими по сути, в связи с изменениями, произошедшими с принятием Закона о поставке товаров 1994 г., сейчас они могли бы быть решены по другому.)^[18]. В договоре предусматривалась поставка консервированных фруктов, по 30 банок в каждой коробке. При поставке оказалось, что в каждой коробке по 24 банки, суд также решил, что покупатель имеет право отказаться от товара.

Оба приведенных ранее судебных решения подвергались серьезной критике английским учеными-правоведами, поскольку в обоих случаях товары определенно подходили для целей покупателя и возможно, что покупатели отказывались от товара только из-за того, что рыночная цена на них снизилась, и покупатели хотели избавиться от невыгодной сделки. Однако, были и весомые аргументы в пользу позиции суда, поскольку суд, учитывая коммерческий контекст сделок, посчитал, что к коммерсантам должны быть предъявлены более высокие требования^[19]. Если каждый раз для выяснения того, существенно ли было отклонение от заявленного в договоре описания товара или нет, необходимо будет разбираться в суде, суды будут сильно загружены. Кроме того, покупаемый товар зачастую напрямую не используется покупателями, а далее продается по цепочке сбыта по договорам, в которых указывается такое же описание товара как в договоре, заключенном с первоначальным продавцом.

Как уже указывалось ранее, до сравнительно недавнего времени в английском праве правило caveat emptor занимало главенствующую позицию в регулировании купли-продажи, и до сих пор занимает в сфере купли-продажи недвижимости. И несмотря на то, что это правило вытеснялось многочисленными исключениями, окончательно оно не исчезло. Так, в Законе 1979 г. предусмотрено, что в договоре купли-продажи не содержится каких-либо подразумеваемых условий относительно качества поставляемого товара или его пригодности для какой-либо конкретной цели (п. 1 ст. 14).

К этому основному правилу существует несколько важных исключений, которые целесообразно подвергнуть анализу.

Исключение в отношении подразумеваемого основного условия о том, что товары удовлетворительного качества (implied condition that the goods are of satisfactory quality).Если продавец продает товары в ходе предпринимательской деятельности (where the seller sells goods in the course of a business) (Эти исключения не касаются случаев, когда частное лицо продает товар предпринимателю или другому частному лицу, здесь соответственно будет действовать основное правило – caveat emptor. ), подразумевается условие о том, что качество товаров, поставляемых в соответствии с договором купли-продажи, является удовлетворительным (п. 2 ст. 14).

Качество товаров является удовлетворительным, если они соответствуют требованиям, которые разумное лицо будет считать удовлетворительным и, учитывая любое описание товаров, цену (если она имеет значение) и все иные имеющие значение обстоятельства (п. 2 А ст. 14).

Таким образом, основной акцент ставится на возможности охарактеризовать качество товаров как удовлетворительное с точки зрения разумного человека. Ранее в английском праве вместо термина «удовлетворительное» качество использовался термин «рыночное» качество (merchantability), который также мог пониматься как пригодность для продажи.

Согласно п. 2 B, показателями качества товаров являются пригодность для всех целей, для которых товары данного вида обычно поставляются, внешний вид, отсутствие мелких дефектов, безопасность, долговечность.

Однако, в договор не подразумевается включенным условие о том, что качество товаров является удовлетворительным, если:

а) на недостатки товаров специально было обращено внимание покупателя до заключения договора;

б) недостатки товара должны были обнаружиться в ходе осмотра, если покупатель осматривал товары до заключения договора;

в) в случае продажи товаров по образцам, если недостатки должны были обнаружится при осмотре образца (п. 2 С).

Исключение в отношении подразумеваемого основного условия о соответствии товаров определенной цели (implied condition as to fitness for purpose). Если продавец продает товары в ходе предпринимательской деятельности, и покупатель прямо или подразумеваемым образом известил продавца о какой либо конкретной цели, для которой приобретаются товары, подразумевается основное условие о том, что товары, поставляемые в соответствии с договором, разумно соответствуют этой цели независимо от того, поставляются обычно такие товары для этой цели или нет. Исключение составляют случаи, когда из обстоятельств дела видно, что покупатель не полагался или с его стороны неразумно полагаться на опыт или суждения продавца (п. 3 ст. 14).

Следует отметить, что то, что покупатель полагается на продавца, что поставляемый продавцом товар будет соответствовать определенной цели, презюмируется, однако, несмотря на эту презумпцию, это обстоятельство должно разумно основываться на фактах ^[20].

Всеми этими перечисленными исключениями, как уже указывалось ранее, Закон 1979 г. ограничивает дейтствие принципа caveat emptor.

При продаже товаров по образцу (Согласно п. 1 ст. 15, договор купли-продажи является договором купли-продажи по образцу, если имеется прямо выраженное или подразумеваемое условие об этом.) существуют два подразумеваемых основных условия. Согласно п. 2 ст. 15, подразумевается условие о том, что а) партия товаров будет соответствовать образцу по качеству; б) товары не будут иметь каких-либо недостатков, делающих их качество неудовлетворительным, кроме тех, которые должны быть очевидными после разумного осмотра продавца.

Функция образца очень похожа на функцию контрактного описания товара. Однако, при продаже товаров по образцу продавец не гарантирует, что партия товаров в точности, в каждом возможном аспекте, соответствует образцу, а только лишь, что обычное сравнение с образцом или инспекция товаров выявит такое соответствие ^[21].

В американском праве гарантиям качества товара посвящены ст. 2-313 - 2-318 ЕТК. Как указывает Уильям Бернам, положения ЕТК о «гарантиях» разработаны лучше, чем соответствующие нормы общего права ^[22].

Прямо выраженные гарантии согласно ст. 2-313 ЕТК создаются утверждением факта или обещанием продавца покупателю в отношении товаров, описанием товаров или предоставлением образца или модели, если все это служило одним из оснований сделки (part of the basis of the bargain). Утверждение факта может быть выражено как в письменном виде, так и устно ^[22]. Для создания прямо выраженной гарантии продавец не обязан использовать такие формальные выражения, как «гарантия» (warrant, guarantee), также не имеет значения было ли у продавца намерение предоставить гаранию. В то же время «простое утверждение о ценности товара или заявление, преследующее цель лишь выразить мнение продавца или рекомендовать товар», не создает гарантию.

До принятия ЕТК, согласно американскому праву, для того, чтобы прямо выраженная гарантия была обеспечена правовой защитой (enforceable), покупатель должен был доказать, что он полагался на заявления продавца, т.е. понес в связи с этим определенные расходы. В ЕТК специальное правило об этом не содержится и предусмотрено только, что заявления продавца становятся одним из оснований сделки (В некоторых американских судебных решениях также утверждается, что основанием сделки могут быть признаны заявления продавца о качестве товара, сделанные посредством рекламы или распространения брошюры, если существуют доказательства того, что истец их прочитал до заключения договора.)^[23]. Однако, в американской правовой доктрине преобладает мнение, что существует опровержимая презумпция того, что покупатель рассчитывает на заявления продавца, и доказывать обратное должен продавец. Эта позиция схожа с закрепленной в п. 3 ст. 35 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.^[24], в которой содержится правило о том, что продавец не несет ответственности за любое несоответсвие товара, если во время заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таком несоответствии. Несмотря на то, что разработчики официальных комментариев к ЕТК не согласны с тем, что покупатель должен полагаться на заявления о гарантии, большинство судов США в своих решениях учитывают факт доверия покупателя, и мнения этих судей расходятся только по вопросу о том, кто должен доказывать наличие или отсутствие этого обстоятельства, покупатель или продавец.

В новой редакции ст. 2 ЕТК появились две дополнительные статьи (ст. 2-313 А и 2-313 В). Они охватывают аналогичные ст. 2-313 правила о прямо выраженных гарантиях, но уже не в отношениях с непосредственным покупателем, а в ситуации дальнейшей продажи по цепочке сбыта (дистрибьюции). Обязательства продавца предоставить качественный товар уже не именуются гарантиями, поскольку не затрагивают отношений между продавцом и прямым покупателем.

Рассмотрим регулирование подразумеваемых гарантий качества товара в американском праве. Подразумеваемые гарантии служат для того, чтобы защитить покупателей от убытков, если качество купленных товаров оказывается ниже стандартов применяемых в торговле^[25]. К подразумеваемым гарантиям согласно ЕТК относятся:

¾ гарантия пригодности товара к продаже (warrantyofmerchantability) (ст. 2-314 ЕТК). Возможно, это самая важная гарантия, предусмотренная ЕТК^[23]. Общее условие проверки пригодности товара к продаже заключается в том, что товар должен быть пригоден для обычного использования^[26]. Данная гарантия подразумевается включенной в договор, только если продавец профессионально занимается торговлей товарами данного рода (т.е. является коммерсантом) (В противном случае гарантия пригодности товара к продаже не будет подразумеваться как включенная в договор, и если продавец все же гарантирует пригодность своего товара к продаже, то эта гарантия уже будет рассматриваться как прямо выраженная. Официальные комментарии к ЕТК.).

Пригодность товара к продаже помимо пригодности для обычного использования означает также, что:

а) товар, не вызывая возражений, может быть предметом торговли по описанию, содержащемуся в договоре;

б) если это родовые товары, то они должны иметь справедливое среднее качество в пределах описания;

в) товары должны быть одинаковыми по роду, качеству и количеству в отношении каждой поставляемой единицы и всего количества, в пределах отклонений, допустимых соглашением;

г) товар должен быть упакован в соответствии с соглашением; а также

д) он должен соответствовать заявлениям, сделанным на упаковке или ярлыке (п. 2 ст. 3-314 ЕТК). Как разъясняется в официальных комментариях к данной статье ЕТК, данный перечень признаков пригодности товара к продаже не является исчерпывающим. Другие подразумеваемые гарантии могут вытекать из заведенного порядка или торговых обыкновений (п. 3 ст. 2-314 ЕТК).

¾ гарантия пригодности товара для определенной цели (warrantyoffitnessforaparticularpurpose) (ст. 2-315 ЕТК). Эта гарантия означает, что если у продавца во время заключения договора имеются основания знать конкретную цель, для которой приобретается товар, и покупатель полагается на опыт и суждения продавца при выборе или предоставлении соответствующих товаров, то продавец должен предоставить товар, соответствующий этой цели. Для существования этой гарантии, в отличие от гарантии пригодности товара к продаже, продавец не должен быть коммерсантом.

Исключение или ограничение ответственности продавца за нарушение прямо выраженных или подразумеваемых гарантий

В праве Англии существуют ограничения, касающиеся возможности сторон в договоре купли-продажи товаров исключить или ограничить ответственность продавца за нарушение обязательств, возникших на основании прямо выраженных или подразумеваемых гарантий в отношении продаваемого товара. Эти ограничения предусмотрены Законом о недобросовестных условиях договора 1977 г. ^[27] (Unfair Contract Terms Act 1977) (далее – Закон 1977 г.).

Так, согласно п. 1 ст. 6 Закона 1977 г., ответственность за нарушение обязательств, возникающих на основании подразумеваемых обязательств продавца в отношении юридической чистоты права собственности на продаваемый товар (ст. 12 Закона 1979 г.), не может быть исключена или ограничена ссылкой на контрактное условие договора.

Ответственность за нарушение подразумеваемых обязательств продавца в отношении соответствия товаров их описанию в договоре или образцу, а также в отношении качества товаров или соответствия их определенной цели (ст. 13, 14, 16 Закона 1979 г.) не может быть исключена или ограничена ссылкой на условие в договоре, за исключением случаев, если это условие, ограничивающее или исключающее ответственность, соответствует требованиям разумности (п. 3 ст. 6 Закона 1977 г.). Требование разумности в свою очередь означает, что условия договора, ограничивающие или исключающие ответственность должны быть справедливыми и разумными, принимая во внимание все предшествующие обстоятельства, известные сторонам при заключении договора (п. 1 ст. 11 Закона 1977 г.).

Однако, следует отметить, что ограничения в отношении возможности сторон условиями договора ограничить или исключить ответственность продавца за нарушение гарантий в отношении продаваемого товара, не действуют, если сделка купли-продажи международная. Поэтому для того, чтобы условия договора международной купли-продажи товаров, касающиеся ограничения или исключения ответственности продавца в рассматриваемом случае, были действительны, если например, договор заключен по праву Англии, то не требуется, чтобы эти условия отвечали требованиям разумности.

В американском праве предусмотрены свои особенности, как можно освободить продавца частично или полностью от ответственности за нарушение прямо выраженных или подразумеваемых гарантий. Для этого стороны в договоре купли-продажи могут исключить или изменить прямо выраженные или подразумеваемые гарантии.

Что касается оговорки об исключении прямо выраженных гарантий, то продавец, который сначала заявляет о предоставлении гарантий, а затем пытается исключить прямо выраженные гарантии, не найдет поддержку со стороны американского суда. Оговорка об исключении ответственности продавца за прямо выраженную гарантию не будет приниматься судом во внимание поскольку она будет несовместима с условием договора о предоставлении гарантии. Так, согласно п. 1 ст. 2-316 ЕТК, слова или поведение, относящиеся к созданию прямо выраженной гарантии, и слова или поведение, направленные на отрицание или ограничение гарантии, толкуются, поскольку это представляется разумным, как совместимые друг с другом, однако отрицание или ограничение гарантии недействительно в тех пределах, в каких такое толкование представляется неразумным.

Кроме того условие договора, в общем виде исключающее все гарантии, прямые и подразумеваемые, не действует в отношении описания товара, поскольку сомнительно, что реальная цена может быть уплачена взамен на притворное обязательство^[28].

Не всегда и оговорки об исключении подразумеваемых гарантий находят поддержку со стороны американского суда. В ЕТК предусмотрены специальные требования, которые помогают суду понять, что покупатель действительно знал об освобождении продавца от ответственности или ее ограничении от гарантий, и что покупатель был с этим согласен.

Согласно ст. 2-316 (п. 2) ЕТК для исключения или изменения подразумеваемых гарантий о пригодности товара к продаже (warranty of merchantability) и о пригодности товара для определенной цели (warranty of fitness for a particular purpose) текст соответствующих формулировок договора должен быть заметным, обращать на себя внимание (например, заголовок, напечатанный заглавными буквами, больший размер шрифта, контрастный шрифт или цвет (п. 10 ст. 1-201). Формулировка положения договора об исключении всех подразумеваемых гарантий считается достаточной, если содержит, например, оборот «не дается никаких гарантий, выходящих за пределы данного здесь описания» (“There are no warranties which extend beyond the description of the face hereof” (п. 2 ст. 2-316 ЕТК).).

Для того, чтобы исключить подразумеваемую гарантию о пригодности товара к продаже, оговорка об исключении этой гарантии должна быть составлена таким образом, чтобы в ней упоминалось о пригодности товара к продаже. И, например, такой формулировкой в договоре, как «все подразумеваемые гарантии настоящим исключаются», если она обращает на себя внимание согласно ЕТК, т.е. является легко различимой (conspicuous), можно исключить гарантию пригодности товара для определенной цели. Однако, этой формулировкой не исключить гарантию пригодности товара для продажи, поскольку она не содержит соответствующих слов о пригодности к продаже.

Как исключение из правила, содержащемся в пункте 2 ст. 2-316 ЕТК, рассмотренному ранее, в п. 3 ст. 2-316 ЕТК предусмотрено следующее:

¾ все подразумеваемые гарантии могут быть исключены такими выражениями, как «как есть», «со всеми недостатками» и другими очевидными формулировками;

¾ подразумеваемые гарантии в отношении недостатков товаров исключаются, если покупатель перед заключением договора провел исследование товаров, их образцов или моделей так основательно, как он этого хотел, либо отказался от такого исследования;

¾ подразумеваемые гарантии могут быть исключены или изменены заведенным порядком, ходом исполнения договора или торговыми обыкновениями.

Поскольку широко распространена практика зарубежных фирм в применении оговорки об исключении или ограничении ответственности за дефектный товар, российским предпринимателям, заключающим договор международной купли-продажи с фирмами из Англии или США, следует учитывать последствия включения в договор оговорок об исключении подразумеваемых гарантий, например, о качестве продаваемого товара или пригодности для определенной цели.

Проведенный анализ регулирования гарантийных отношений в праве Англии и США позволяет прийти к выводу, что общее направление правового регулирования гарантий в английском и американском праве совпадает с положениями российского права, однако, важно помнить, что ответственность продавца за нарушение подразумеваемых гарантий по английскому и американскому праву может быть полностью исключена, тогда как для отечественной системы права такое условие нетипично.