Identifying cryptocurrency holders for the purposes of counteracting laundering of illegally obtained moneys and financing of terrorism

Kinsburskaya Veronika Andreevna PhD in Law Chief Specialist of the Legal Department, Association of Russian Banks; Associate Professor, the Department of Banking Law and Financial and Legal Disciplines, Law faculty named after M. M. Speransky of the Institute of Law and National Security of the Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration 121069, Russia, Moskva, g. Moscow, per. Skatertnyi Pereulok, 20/1 nikakins@mail.ru Other publications by this author

Криптовалюты и лежащий в основе их функционирования механизм распределенных реестров, с одной стороны, являются трамплином для будущего развития платежных систем. С другой стороны, в руках преступников криптовалюты становятся новым, удобным в применении инструментом для безопасного перемещения и хранения денежных средств.

Популярность криптовалют в преступной среде обусловлена тем, что до настоящего времени не определены юридические параметры криптовалюты и не установлены границы ее безопасного оборота. Кроме того, криминогенные свойства присущи таким главным техническим характеристикам частных (децентрализованных) криптовалют, как: относительно высокая степень анонимности для держателей криптовалют и совершаемых ими транзакций; низкие комиссионные или их полное отсутствие; доступ из любой точки мира через Интернет; возможность осуществления международных денежных переводов; отсутствие ограничений по сумме денежных переводов; транснациональность криптовалют (невозможность установления государственных и таможенных границ при проведении транзакций); необратимость транзакций (безотзывный характер денежных переводов); отсутствие единого руководящего лица, который может выступать в качестве «центральной точки контроля» в процессе выпуска и обращения частных криптовалют и который может проинформировать уполномоченные государственные органы о совершении подозрительных операций, и др. ^{[16, с. 24]}

На сегодняшний день частные криптовалюты достаточно активно используются в качестве специфического эквивалента денежным средствам при торговле наркотическими средствами, психотропными веществами, оружием, порнографическими материалами, иными запрещенными товарами и услугами, а также при отмывании доходов, финансировании терроризма и финансировании распространения оружия массового уничтожения, при уклонении от уплаты налогов и др.

Яркими примерами использования криптовалют как орудия совершения преступлений является деятельность нелегальных крипторынков, в том числе таких «гигантов», как «Silk Road», «Silk Road 2.0», «Evolution» и «Hydra». На анонимной торговой Интернет-площадке «Silk Road», функционировавшей с 2011 по 2013 г. на базе компьютерной сети «Tor», с помощью криптовалюты биткоин сбывалось более 10 тыс. разновидностей запрещенных товаров и услуг, а общий годовой оборот составлял 17 млн долл. США. Закрытие этого сайта в результате операции ФБР только на время затормозило развитие нового сегмента криминального бизнеса, поскольку появившиеся вскоре Интернет-площадки «Silk Road 2.0» и «Evolution» увеличили свой доход в среднем в 10 раз ^{[18, c. 87]}. В результате проведенной в 2014 г. операции под названием «Onymous» были закрыты крупнейшие Интернет-площадки по торговле наркотиками, в том числе «Silk Road 2.0»и «Hydra». При этом была прекращена деятельность 619 нелегальных доменов, общая стоимость которых составляла 1,18 млн евро (в среднем к моменту их закрытия на эти сайты приходилось более трети всего криминального рынка) ^{[20, с. 150]}.

Самой крупной международной операцией по борьбе с использованием криптовалют в криминальной деятельности является завершенная в июле 2015 г. операция под названием «Shrouded Horizon», объединившая 20 стран и приведшая к аресту 200–300 киберпеступников. В результате этой операции был закрыт хакерский форум «Darkode», через который проходили многочисленные сделки, связанные с куплей-продажей и обменом вредоносным программным обеспечением, похищенными персональными данными (например, номерами банковских карт), информацией со взломанных серверов и другими данными и программным обеспечением для киберпреступлений ^{[19, c. 8]}.

Помимо торговли запрещенными товарами, контентом и услугами, одним из наиболее востребованных сегментов криминального использования криптовалют является отмывание доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма. Приходится констатировать, что незаконный оборот денежных средств (отмывание, вывод за рубеж, обналичивание и др.) активно осуществляется посредством конвертации обычных денег в виртуальные валюты (в том числе криптовалюты), оборот которых лишен контроля как со стороны кредитных организаций, так и со стороны уполномоченных государственных органов ^{[15, c. 10]}.

В связи с этим Группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег (Financial Action Task Force, FATF) на протяжении нескольких лет проводит исследования, направленные на изучение реальных и потенциальных рисков совершения финансовых операций с использованием виртуальных валют (в том числе криптовалют) и определение способов предотвращения неправомерного использования виртуальных валют в целях ПОД/ФТ.

Требования ФАТФ по регулированию криптовалютной отрасли

В июне 2013 г. ФАТФ выпустила Руководство по применению риск-ориентированного подхода для предоплаченных карт, мобильных платежей и онлайн платежей (Руководство по новым платежным методам и услугам) ^[1]. В этом документе в общих чертах были разъяснены особенности функционирования существовавших на тот момент новых платежных методов и услуг, таких как предоплаченные карты, мобильные платежи и платежные системы в Интернете; определены специфические риски, присущие использованию различных видов платежных продуктов или услуг в зависимости от их функционала, структуры и процедур, и предложены возможные факторы снижения риска, применяемые к конкретному платежному продукту или услуге. Понятия цифровой валюты и виртуальной валюты, отличающихся от систем онлайн-платежей, позволяющих совершать платежи в фиатной валюте, упомянуты в Руководстве 2013 г., но при этом отсутствуют их официальные определения; также не проанализированы децентрализованные конвертируемые виртуальные валюты (т. е. криптовалюты, в том числе самая распространенная из них – биткоин).

В июне 2014 г. ФАТФ опубликовала Отчет «Виртуальные валюты – ключевые определения и потенциальные риски в сфере ПОД/ФТ» ^[2], где приведен глоссарий, содержащий единый набор терминов, отражающих и описывающих функционирование виртуальных валют.

В указанном Отчете и во всех последующих своих документах ФАТФ использует термин «виртуальные валюты», подразумевающий средство выражения стоимости, которое представлено в цифровой форме и которое функционирует в качестве (1) средства обмена, и/или (2) расчетной денежной единицы, и/или (3) средства хранения стоимости, но не обладает статусом законного платежного средства ни в одной юрисдикции. В достаточно широкие рамки этого термина «укладываются» не только собственно криптовалюты, но и иные виды розничных систем электронных платежей, например, такие как «WebMoney», «PayPal», «Alipay» или «Google Pay», а также системы виртуальных валют, используемые в онлайновых играх. Виртуальные валюты принципиально отличаются от электронных денег, которые представляют собой механизм цифрового перевода фиатной валюты, т. е. обладают статусом законного платежного средства на территории конкретного государства.

ФАТФ проводит разграничение между конвертируемыми и неконвертируемыми виртуальными валютами, централизованными и децентрализованными виртуальными валютами. Под децентрализованными виртуальными валютами подразумеваются собственно криптовалюты, представляющие собой распределенные, основанные на математических (криптографических) принципах пиринговые виртуальные валюты с открытым исходным кодом, у которых нет центрального администратора и отсутствует централизованный контроль или надзор.

В Отчете 2014 г. ФАТФ рассматривает основные функциональные особенности и потенциальные риски использования криптовалют (биткоина и альткоинов), а также описывает некоторые из видов сервисов, обеспечивающих практически полное сокрытие личности держателей криптовалюты и транзакций, совершаемых ими в распределенной сети. В числе таких сервисов, существенно затрудняющих осуществление контроля за незаконным оборотом криптовалют, ФАТФ называет сервисы по анонимному «смешиванию» криптовалютных транзакций, такие как «BitcoinMixer», «SharedCoin», «Bitcoin Laundery», «Bitlaunder» и др.; анонимную компьютерную сеть «Tor»; «темный» интернет-кошелек» («Dark Wallet»). Следует заметить, что в специализированной литературе в этот список добавляют также одноранговые торговые платформы (например, «Localbitcoins») и децентрализованные биржи, встроенные в кошельки биткоина (например, «Mycelium Local Trader»), а также банкоматы, позволяющие производить покупку и (или) обмен биткоинов на наличность, которые на сегодняшний день установлены уже в 65 странах мира ^[17].

В июне 2015 г. ФАТФ выпустила Руководство по применению риск-ориентированного подхода для провайдеров услуг по обмену конвертируемой виртуальной валюты ^[3]. Этот документ посвящен главным образом рискам отмывания денег и финансирования терроризма, связанным с платежными продуктами и услугами на основе виртуальной валюты.

ФАТФ обращает внимание на то, что для повышения эффективности международных стандартов в сфере ПОД/ФТ чрезвычайно важно разработать общее руководство для всех юрисдикций в целях согласованного подхода к схожим продуктам и услугам, исходя из функционального назначения и характера рисков, которые они представляют. Особенно это касается платежных продуктов и услуг на основе виртуальной валюты, учитывая то, что они «не признают границ» и что деятельность с их использованием может осуществляться без какой-либо видимой привязки к определенной юрисдикции.

При этом в соответствии с проведенной оценкой рисков ФАТФ замечает, что меры контроля в сфере ПОД/ФТ должны быть сосредоточены прежде всего на центрах, осуществляющих операции по обмену конвертируемой виртуальной валюты на фиатную валюту и наоборот (т. е. на точках, в которых деятельность, связанная с виртуальными валютами, пересекается с регулируемой финансовой системой, где используется фиатная валюта). На такие центры должны в полном объеме распространяться меры регулирования в соответствии с Рекомендациями ФАТФ. В этой связи странам необходимо установить требования в сфере ПОД/ФТ для провайдеров услуг по обмену виртуальной валюты, а также иных финансовых учреждений, которые отправляют, получают и хранят виртуальную валюту.

При этом необходимо принимать во внимание трансграничный аспект использования платежных продуктов и услуг на основе виртуальной валюты.Провайдеры услуг по обмену виртуальной валюты, осуществляющие цифровые переводы через Интернет, не связаны территориальными границами и могут предлагать платежные продукты и услуги на основе виртуальной валюты лицам в странах, в которых они физически не присутствуют.

С учетом данных факторов в целях снижения рисков отмывания денег и финансирования терроризма ФАТФ рекомендовала странам на национальном законодательном уровне осуществить следующие мероприятия:

– предусмотреть регистрацию или лицензирование деятельности для провайдеров услуг по обмену конвертируемых виртуальных валют;

– обязать провайдеров услуг по обмену конвертируемых виртуальных валют проводить надлежащую проверку клиентовприустановлении деловых отношений или при осуществлении разовых операций на сумму, превышающую нормативно установленное пороговое значение. В процессе идентификации пользователей виртуальных валют следует использовать документы и информацию из надежных независимых источников, например: подтверждать идентификационные данные, полученные от клиента (например, таких как номер национального документа, удостоверяющего личность), с помощью сторонних баз данных; выявлять адрес Интернет-протокола клиента; осуществлять поиск в Интернете информации, подтверждающей, что деятельность клиента соответствует характеру проводимых им операций (при условии, что сбор информации осуществляется в соответствии с национальным законодательством о неприкосновенности частной жизни). При этом, поскольку проведение операций с виртуальными валютами осуществляется исключительно через Интернет, финансовым учреждениям неизбежно придется полагаться на способы идентификации и проверки личности пользователей без личного контакта;

– осуществлять мониторинг операций в децентрализованной системе. Важность мониторинга обусловлена, в том числе, трудностями идентификации и проверки личности пользователей без личного контакта, а также тем, что технология децентрализованной конвертируемой виртуальной валюты лишь недавно обеспечила возможность встраивания инструментов по снижению рисков. Так, существующие технологии позволяют провайдерам услуг по обмену конвертируемых виртуальных валют встраивать функцию ограничения на общую сумму пополнения кошелька и на сумму/скорость осуществления операций. Однако пока еще технологически невозможно установить географические ограничения или ограничивать использование виртуальных валют только в целях приобретения определенных товаров и услуг;

– с точки зрения трансграничного аспекта использования платежных продуктов и услуг на основе виртуальных валютчрезвычайно важно, чтобы страны, в которых расположены указанные провайдеры, обеспечивали эффективное сотрудничество и обмен информацией между компетентными органами различных юрисдикций в ситуациях, предусмотренных ФАТФ;

– в целях предотвращения или минимизации рисков отмывания денег и финансирования терроризма странам должны рассмотреть вопрос о введении в национальное законодательство эффективных, соразмерных и оказывающих сдерживающее воздействие санкций (уголовного, гражданско-правового или административного характера), которые могут применяться в отношении виновных физических и юридических лиц.

Рекомендации ФАТФ, приведенные в Руководстве по применению риск-ориентированного подхода для провайдеров услуг по обмену конвертируемой виртуальной валюты 2015 г., заложили фундамент для применения международных стандартов ПОД/ФТ в процессе оборота криптовалют. Однако в связи с бурным развитием криптовалютной отрасли, а также повсеместным возрастанием числа случаев использования криптовалюты в преступных целях в начале марта 2018 г. 35 стран во главе с Европейской комиссией обратились в ФАТФ с просьбой пересмотреть криптовалютные стандарты.

Летом 2018 г. ФАТФ отправила странам-участницам и различным международным организациям опросник с целью выявления основных рисков криптовалютной индустрии.

Кроме того, ФАТФ подготовила собственный отчет о реальных и потенциальных рисках оборота криптовалют, выделив следующие основные моменты:

– значительно возросшее количество сообщений о подозрительных сделках. По состоянию на июнь 2018 г. прирост количества таких сообщений составлял от 230 % (Испания) до 3500 % (Малайзия) в год;

– использование криптовалют организованной преступностью;

– использование криптовалюты в рамках незаконного оборота наркотиков;

– рост скрытого майнинга;

– применение и использование анонимных криптовалют при кибер-атаках, распространение мошенничества с использованием ICO и биткойн-банкоматов ^[4].

По итогам проведенного исследования в октябре 2018 г. ФАТФ приняла изменения в Рекомендации ФАТФ и Глоссарий, которые разъясняют, как данные документы применяются в случае финансовой деятельности с использованием виртуальных активов ^[5].

Рекомендация 15 была дополнена положением о том, что для управления и минимизации рисков, связанных с использованием виртуальных активов, страны должны обеспечить, что провайдеры услуг в сфере виртуальных активов регулируются в целях ПОД/ФТ и лицензируются или регистрируются, а также подлежат эффективным системам мониторинга и обеспечения соблюдения мер, к которым призывают Рекомендации ФАТФ.

При этом под «провайдером услуг в сфере виртуальных активов», согласно новой редакции Глоссария ФАТФ, понимается любое физическое или юридическое лицо, которое осуществляет в качестве предпринимательской деятельности один или более из следующих видов деятельности или операций для или от имени другого физического или юридического лица:

– обмен между виртуальными активами и фиатными валютами;

– обмен между одной или более формами виртуальных активов;

– перевод виртуальных активов (т. е. осуществление операций от имени другого физического или юридического лица, которое перемещает виртуальный актив с одного адреса или счета виртуальных активов на другой);

– хранение и/или администрирование виртуальных активов или инструментов, позволяющих осуществлять контроль над виртуальными активами;

– предоставление финансовых услуг, связанных с предложением выпускающего лица и/или продажей виртуального актива.

Принимая за основу вышеуказанные изменения, 22 февраля 2019 г. ФАТФ опубликовала предварительную версию требований для представителей криптовалютной отрасли, которые рекомендуется внедрить в своих юрисдикциях странам-участницам ^[6]. В июне 2019 г. ожидается финальное заседание по этому вопросу.

ФАТФ планирует выпуск Пояснительной записки к новой редакции Рекомендации 15, конкретизирующей исполнение стандартов ПОД/ФТ при осуществлении финансовой деятельности с использованием виртуальных активов.

Основные положения Пояснительной записки (в текущей редакции) заключаются в следующем:

– провайдеры услуг в сфере виртуальных активов должны пройти регистрацию или получить лицензию в юрисдикциях, резидентом которой они являются. При этом государство может потребовать, чтобы иностранные провайдеры, которые предлагают продукты и/или услуги клиентам в их юрисдикции или осуществляют операции в их юрисдикции, также были лицензированы или зарегистрированы в их юрисдикции;

– лица, уже зарегистрированные или имеющие лицензию в качестве финансовых учреждений, имеют право осуществлять деятельность с виртуальными активами без получения дополнительного специального разрешения (поскольку на них уже в полной мере распространяется все требования в сфере ПОД/ФТ);

– надзор за провайдерами услуг в криптовалютной отрасли должен осуществляться компетентными государственными органами, а не саморегулируемыми организациями (которые часто неспособны эффективно противостоять рискам отмывания денег и финансирования терроризма);

– надзорные органы должны иметь полномочия налагать дисциплинарные и финансовые санкции, включая право отзыва, ограничения или приостановления действия лицензии или регистрации провайдера услуг в криптовалютной отрасли;

– странам следует решить вопрос о введении уголовной, гражданской или административной ответственности за нарушения в криптовалютной отрасли, причем санкции должны применяться не только к провайдеру услуг как юридическому лицу, но и к его директору и высшему руководству;

– провайдеры услуг обязаны собирать и хранить данные об отправителях и получателях криптовалютных платежей, а также направлять эти данные в соответствующие государственные органы по их требованию. Если транзакция будет признана подозрительной, регулятор должен принять меры, чтобы ограничить возможности ее осуществления;

– пороговое значение, выше которого операция подлежит обязательному контролю в целях ПОД/ФТ, составляет сумму, эквивалентную 1000 долл. США/евро.

Примеры правового регулирования криптовалютной отрасли в целях ПОД/ФТ в зарубежных странах

Вышеуказанные требования ФАТФ в основных чертах отражают сложившиеся к настоящему моменту модели правового регулирования криптовалютной отрасли, принятые в целях ПОД/ФТ в некоторых зарубежных странах.

Германия

Вопрос о необходимости получения специального разрешения на осуществление деятельности, связанной с созданием (майнингом) криптовалют, а также совершением операций с криптовалютами (их обменом на фиатные деньги и иные криптовалюты, переводом или использованием в качестве средства оплаты товаров, работ, услуг), решается компетентными органами ФРГ в каждом случае индивидуально после проведения подробного анализа технических и договорных аспектов осуществления соответствующих операций.

Вместе с тем для осуществления деятельности криптобирж, представляющих собой специализированные Интернет-площадки, позволяющие заинтересованным лицам вести торги криптовалютой, как правило, требуется получение разрешения у Федерального управления финансового надзора. При этом требования о получении разрешения могут распространяться также на провайдеров, находящихся за рубежом, но предлагающих на коммерческой основе финансовые услуги компаниям и лицам, зарегистрированным или постоянно проживающим в Германии. Однако это не влияет на «пассивное» право на предоставление услуг (т. е. на право физических лиц и компаний, являющихся резидентами Германии, запрашивать услуги у зарубежного провайдера по своей собственной инициативе), поэтому для совершения сделок, заключаемых по инициативе клиентов, не требуется получение специального разрешения. В случае предложения финансовых продуктов в Интернете критерием для определения места осуществления коммерческой деятельности являются результаты анализа вебсайта, свидетельствующие о том, что предлагаемые услуги главным образом «нацелены» на рынок Германии (в процентном отношении большинство клиентов сервиса – резиденты Германии). Применяется также множество других показателей, например, используется домен «.de», сайт ведется на немецком языке, применяется законодательная база Германии и проч.

Банкам и иным организациям, уже получившим разрешение на торговлю финансовыми инструментами, разрешено осуществлять операции с криптовалютами без необходимости получения дополнительных разрешений. Во всех этих случаях получившая разрешение организация является субъектом, на который в полной мере распространяются требования в сфере ПОД/ФТ.^[3]

Швейцария

С 2014 г. профессиональная деятельность криптобирж, связанная с торговлей криптовалютами на коммерческой основе, а также с осуществлением переводов криптовалюты, принадлежащей пользователям платформы и другим пользователям, подлежит лицензированию. Предполагается, что перед началом своей деятельности провайдер криптовалютных услуг обязан стать членом саморегулируемой организации или получить у Службы по надзору за финансовыми рынками лицензию на право осуществления деятельности в качестве непосредственно поднадзорного финансового посредника.^[3]

К операциям с криптовалютами применяются общие требования законодательства Швейцарии по ПОД/ФТ. В частности, компании, совершающие операции с криптовалютой, обязаны проводить комплексную проверку информации о каждом клиенте, включая получение информации о бенефициарных владельцах.

В то же время в июле 2017 г. Швейцарский федеральный совет объявил о создании «нормативной песочницы», направленной на создание благоприятной среды для стартапов в области финансовых технологий. На данном этапе в сфере регулирования ICO-проектов в Швейцарии действует следующее общее правило. Если размещенные компанией токены признаны финансовым инструментом, то они в полном объеме подпадают под регулирование национального финансового законодательства. В таком случае компании необходимо получить предварительное одобрение и лицензию, которая выдается после экспертизы на предмет возможных нарушений норм законодательства – налогового, в сфере ПОД/ФТ и др. При этом в целях предоставления наиболее комфортных условий для проведения ICO с августа 2017 г. официально освобождены от необходимости лицензирования деятельности компании с оборотом менее 1 млн швейцарских франков. Если размещенные компанией токены предполагают только право обладателя на некие сервисы или доступ к продукту, то к ним указанное регулирование не применяется.^[14]

Франция

6 марта 2019 г. финансовый комитет Национальной ассамблеи Франции в своем докладе заявил, что может запретить криптовалюты, которые обеспечивают высокую анонимность для пользователей. Все криптовалюты, у которых степень анонимности такова, что регулирующий орган не может идентифицировать их держателей и проследить совершаемые транзакции, не будут разрешены для ведения бизнеса в стране (в частности, речь идет о таких криптовалютах, как Monero, Dash, Zcash). Однако в докладе не определена (ни количественно, ни качественно) степень анонимности таких криптовалют и не проведено их официальное разграничение с «обычными» криптовалютами.

Кроме того, предполагается установление правового регулирования, в соответствии с которым организации, осуществляющие операции с криптовалютой, а также организации, реализующие ICO-проекты на территории Франции, будут обязаны в полной мере исполнять требования национального законодательства по ПОД/ФТ, в частности, проводить идентификацию клиентов.

США

В США осуществляется регулирование деятельности любых физических и юридических лиц, включая администраторов и провайдеров услуг по обмену криптовалют, которые принимают криптовалюту от одного лица и переводят ее другому лицу или в другое место, действуя в качестве провайдеров услуг по переводу денежных средств. Указанные лица обязаны соблюдать требования в сфере ПОД/ФТ, в том числе правила по борьбе с отмыванием денег (AML), и политику «Знай своего клиента» (KYC), которые предполагают: регистрацию/лицензирование деятельности криптобирж; идентификацию клиентов (проведение комплексной проверки информации о каждом клиенте до начала его работы на криптобирже); хранение данных и документов, содержащих идентификационную информацию и сведения о совершаемых операциях; направление сообщений о подозрительных операциях; определение участия клиента в известных или подозреваемых террористических организациях согласно списку Казначейства США.^{[3; 17]}

Требования в сфере ПОД/ФТ распространяются также на находящихся за рубежом администраторов и провайдеров услуг по обмену криптовалют, которые физически не присутствуют на территории США, но осуществляет коммерческую деятельность целиком или в значительной степени в США.^[3]

Канада

В июне 2014 г. в канадское законодательство в сфере ПОД/ФТ быливнесены изменения, согласно которым физические и юридические лица,осуществляющие коммерческую деятельность, связанную с криптовалютами, рассматриваются как провайдеры денежных услуг. Такие лица подлежат регистрации в Канадском центре анализа финансовых операций (без соответствующей регистрации они не могут открыть счет в банке) и обязаны соблюдать законодательство в сфере ПОД/ФТ, в том числе; проводить идентификацию клиентов (надлежащую проверку информации о клиенте до начала его работы на криптобирже, включая получение информации о бенефициарных владельцах); хранить идентификационные данные о клиентах и совершаемых ими операциях; направлять сообщения о подозрительных операциях.

Азия

Многие азиатские страны входят в ФАТФ, поэтому к ним также применяются установленные данной организацией международные стандарты в сфере ПОД/ФТ. Так, в Южной Корее в целях прекращения использования криптовалют для отмывания денег с 30 января 2018 г. запрещена анонимная торговля криптовалютами. С указанной даты криптобиржи обязаны проводить детальную проверку всех клиентов (имя владельца криптокошелька должно совпадать с именем владельца банковского счета, в противном случае транзакции будут запрещены). Иностранцам и несовершеннолетним запрещается инвестировать в рынок криптовалют на территории Южной Кореи.

Возможная модель правового регулирования криптовалютной отрасли в целях ПОД/ФТ в Российской Федерации

В последние годы ФСБ России, МВД России и Росфинмониторинг неоднократно обращали внимание законодателей и экспертного сообщества на уязвимость национальной экономики в связи с отсутствием государственного надзора за выпуском и оборотом криптовалют, в частности, в связи с минимальной проработанностью вопроса о применении механизмов, обеспечивающих возможность идентификации держателей криптовалют и совершаемых ими операций в целях ПОД/ФТ, предотвращения уклонения от уплаты налогов и иного неправомерного использования криптовалют.

К настоящему моменту имеется практика выявления и расследования преступлений, совершаемых с использованием криптовалют при расчетах за наркотики: по данным Росфинмониторинга, следователями полиции в 2017–2018 гг. расследовались 104 таких уголовных дела (27 в 2017 г., 77 – в 2018 г.); из них окончено и направлено в суд – 51 дело (в 2017 г. – 17, 2018 г. – 34) ^[11]. Кроме того, по предварительным оценкам криптовалюта может активно использоваться для отмывания доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и распространения оружия массового уничтожения.

При этом, несмотря на отсутствие определения правового статуса криптовалют в действующем национальном законодательстве, в случае совершения преступлений с использованием криптовалют российские правоохранительные органы, по сути, приравнивают криптовалюты к имуществу и идентифицируют их в денежном эквиваленте.

Так, действия, связанные с использованием криптовалюты для отмывания преступных доходов, должны подпадать под регулирование статей 174 и 174.1 Уголовного кодекса Российской Федерации ^[7] (далее – УК РФ). В связи с этим, принимая во внимание новую редакцию Рекомендации 15 ФАТФ, Верховный Суд РФ 26 февраля 2019 г. признал криптовалюту одним из средств отмывания денег. Пленум Верховного Суда РФ уточнил, что положения статей 174 и 174.1 УК РФ должны распространяться и на криптовалюту. В соответствии с новым абзацем третьим пункта 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем» (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.02.2019 № 1) ^[9] предметом преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК РФ, могут выступать, в том числе, и денежные средства, преобразованные из виртуальных активов (криптовалюты), приобретенных в результате совершения преступления.

Позиция Пленума Верховного Суда РФ, безусловно, будет способствовать формированию единообразной практики по соответствующим уголовным делам с использованием криптовалюты, однако не повлияет на регулирование криптовалюты вне уголовно-правового поля.

Для установления постоянного контроля за оборотом криптовалют в России в целях ПОД/ФТ, а также предотвращения уклонения от уплаты налогов необходим учет лиц, осуществляющих операции по созданию и использованию криптовалют, в органах финансового мониторинга и налогового контроля.

В соответствии с новыми требованиями ФАТФ Российская Федерация обязана внести изменения в национальное законодательство, предусматривающие лицензирование или регистрацию криптобирж/криптообменников, площадок ICO и администраторов криптокошельков, а также осуществлять контроль за их деятельностью с соблюдением международных стандартов в сфере ПОД/ФТ.

В настоящее время на рассмотрении в Государственной Думе ФС РФ находится проект федерального закона № 419059-7 «О цифровых финансовых активах» ^[10], в соответствии с которым предлагается определить правовое регулирование для совершения операций с различными видами цифровых финансовых активов, в том числе операций по созданию криптовалют и операций по обмену криптовалют на рубли и иностранную валюту, а также установить правовые основы для проведения в Российской Федерации процедуры выпуска токенов (ICO). В рамках доработки этого законопроекта ко второму чтению в него предполагается внести поправки, предусматривающие обязательность прохождения идентификации для получения права осуществления операций с цифровыми финансовыми активами. Согласно имеющейся информации, без идентификации пользователи не смогут переводить деньги со своих счетов в российских банках в цифровые финансовые активы, в частности, в криптовалюты (суммовой порог, с которого начнется обязательный контроль, будет установлен дополнительно). Все площадки для проведения ICO, администраторы криптокошельков и криптообменники должны будут отчитываться перед Росфинмониторингом в целях ПОД/ФТ ^[12]. Однако точные сроки рассмотрения законопроекта «О цифровых финансовых активах» во втором чтении не известны. Следует заметить, что первоначально запланированное на 20 марта 2019 г. второе чтение законопроекта было перенесено на неопределенный срок, в том числе, в связи с критической позицией ФСБ России, по мнению которой предварительно необходимо разработать механизм идентификации держателей криптовалюты в целях выявления лиц, занимающихся финансированием терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения ^[13].

С учетом изложенного представляется, что в национальном законодательстве необходимо предусмотреть следующие правила, касающиеся регулирования криптовалютной отрасли.

1. Организации, осуществляющие услуги по обмену, переводу и хранению криптовалют, должны подлежать лицензированию (получать специальное разрешение Банка России на осуществление соответствующей деятельности), и сведения о таких организациях должны быть включены в государственный реестр, ведение которого может осуществлять Банк России. Организации, уже имеющие лицензии на осуществление иных видов финансовой деятельности, также должны получать специальную лицензию на осуществление операций с криптовалютой.

2. В Федеральном законе от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» ^[8] (далее – Закон № 115-ФЗ) необходимо предусмотреть обязанность организаций, осуществляющих услуги по обмену, переводу и хранению криптовалют, проводить комплексную проверку личности клиентов, осуществляющих операции с криптовалютами. До начала работы на криптобирже (при регистрации аккаунта и открытии криптокошелька) личность клиента должна быть идентифицирована путем использования сведений из разных источников, в том числе необходимо выявлять IP-адрес клиента; запрашивать у него данные документа, удостоверяющего личность (и проводить перепроверку полученных идентификационных данных путем использования общедоступных электронных государственных сервисов, например, сервиса проверки паспортов на сайте Главного управления по вопросам миграции МВД России); осуществлять в сети «Интернет» поиск дополнительной информации, подтверждающей, что деятельность клиента и его деловая репутация соответствуют характеру проводимых им операций с криптовалютами (при условии соблюдения требований законодательства о персональных данных).

3. В Законе № 115-ФЗ следует установить суммовой порог, с которого будет начинаться обязательный контроль криптовалютных операций. Все криптовалютные операции, превышающие указанный суммовой порог, должны быть «прослеживаемыми»: информация о личности плательщика и получателя, сумме операции, дате и времени ее совершения должна храниться в архивной базе данных организации, осуществляющие операции с криптовалютой, не менее пяти лет и быть доступной органам финансового мониторинга и налогового контроля (по их требованию). В случае наличия у организации, осуществляющей операции с криптовалютой, обоснованных подозрений в том, что конкретная операция совершается в целях ОД/ФТ, информация об этом должна быть направлена в Росфинмониторинг.

При этом представляется очевидным, что основные риски неправомерного использования криптовалют возникают прежде всего на этапе обмена криптовалюты на фиатные деньги. Именно в этот момент деятельность, связанная с криптовалютами, выходит из виртуального пространства и пересекается с регулируемой финансовой системой, где используются обычные денежные средства. Так, с точки зрения ПОД/ФТ в момент обмена криптовалют на фиатные деньги (и последующего перечисления соответствующей суммы на счет злоумышленника в безналичной форме либо снятия этой суммы наличными) можно признать оконченными преступления, предусмотренные статьями 174 и 174.1 УК РФ. Поэтому именно в процессе обмена криптовалют на фиатные деньги должен осуществляться наиболее жесткий контроль как со стороны провайдера по обмену криптовалюты, так и со стороны уполномоченных государственных органов.